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全明星商標意見

為了解決商標法的核心問題，包括對注冊商標的證據(jù)推定以及在確定商標是否已獲得第二含義時的考慮因素，美國聯(lián)邦巡回上訴法院發(fā)表了重要意見，撤回并退回美國國際貿(mào)易委員會（ITC）的決定關(guān)于運動鞋的著裝。

匡威（Converse）向美國國際貿(mào)易委員會（ITC）投訴，要求不同的被調(diào)查者進口鞋子，聲稱其鞋子侵犯了其All Star鞋的商業(yè)外觀。引起爭議的商業(yè)服裝是匡威鞋的“中底”，包括條紋設(shè)計，鞋頭和腳趾保險杠上的菱形圖案以及其他元素（全明星商業(yè)服裝）?？锿暦Q該商品外觀的首次使用可以追溯到幾十年前，但是匡威直到2012年才申請注冊全明星商品外觀，直到2013年才獲得注冊。許多被指控的侵權(quán)者在匡威獲取其商品之前就進口了有爭議的產(chǎn)品。

ITC行政法法官（ALJ）根據(jù)證據(jù)表明15歲以下的注冊商標具有次要含義，認定“注冊的”全明星商業(yè)外觀（即，自2013年9月8日起，向前）是有效的并已受到侵權(quán)。 USC§1115（a），但認為Converse未能證明其“未注冊”全明星商業(yè)裝扮（即2013年9月8日之前）具有次要含義，因此有權(quán)獲得商業(yè)裝扮保護。

在最終裁定中，ITC駁回了ALJ的裁定，并裁定注冊的全明星商業(yè)外觀是無效的，因為該商標沒有獲得次要含義。ITC同意ALJ的意見，但是，匡威未能在未注冊的全明星商業(yè)裝扮中證明其次要含義。

聯(lián)邦巡回法院發(fā)現(xiàn)ITC的最終決定在幾個方面存在缺陷，包括對“已注冊”和“未注冊”全明星商業(yè)裝扮的解析。正如法院所觀察到的，商業(yè)外觀是相同的，在不同的時間附有不同的權(quán)利。

聯(lián)邦巡回法院裁定ITC犯了錯誤，因為他們沒有區(qū)分在注冊全明星商業(yè)裝扮之前已經(jīng)開始使用侵權(quán)的人和在注冊之后開始使用的那些人。主張侵權(quán)的商標所有人必須證明其商標在被指控的侵權(quán)人開始使用之前已經(jīng)獲得了次要含義。對于商標注冊后的侵權(quán)，商標所有人可以假定其商標具有次要含義。但是，在注冊之前不存在對注冊商標給予次要含義的推定。因此，當您主張在注冊之前開始的侵權(quán)時，商標所有人有責任證明其商標在涉嫌侵權(quán)者首次使用之前已經(jīng)獲得了次要含義。由于ITC在此分析中犯了錯誤，因此法院裁定，確定在所有涉嫌侵權(quán)者開始使用全明星商業(yè)裝扮之前是否具有次要含義。

聯(lián)邦巡回法院還發(fā)現(xiàn)，ITC在確定全明星商業(yè)裝扮是否具有次要含義時采用了錯誤的法律標準。通過多因素測試，ITC發(fā)現(xiàn)全明星商業(yè)裝扮沒有獲得次要含義，因為匡威并未展示該商業(yè)裝扮的專有用途，并且沒有調(diào)查證據(jù)表明公眾將全明星商業(yè)裝扮與匡威相關(guān)聯(lián)。法院在審查中闡明，適當?shù)拇我x評估應(yīng)考慮六個因素：

實際購買者將商品外觀與特定來源相關(guān)聯(lián)（通常由客戶調(diào)查顯示）

長度，使用程度和專有性

廣告數(shù)量和方式

銷售量和客戶數(shù)量

有意復(fù)制

不請自來的媒體報道帶有商標的產(chǎn)品

聯(lián)邦巡回法院解釋說，排他性不應(yīng)孤立地考慮，而應(yīng)與商標所有者的長度和使用程度一起考慮。法院的結(jié)論是，ITC發(fā)現(xiàn)Converse并未專門使用全明星商業(yè)裝扮而犯了錯誤。根據(jù)法院的規(guī)定，ITC過度強調(diào)明顯超過爭議使用的用途，并依賴與All Star Trade Dress基本不相似的產(chǎn)品。法院建議，應(yīng)在首次侵權(quán)使用之前的五年內(nèi)評估使用的排他性，并且應(yīng)僅考慮與所有者聲稱的商業(yè)外觀“實質(zhì)上相似”的使用。

聯(lián)邦巡回法院還譴責ITC過于依賴為支持涉嫌侵權(quán)者而提交的2015年調(diào)查，該調(diào)查顯示，只有大約20％的受訪者將全明星商業(yè)裝扮與單一來源聯(lián)系在一起。該調(diào)查僅與衡量全明星商品外觀在每次涉嫌侵權(quán)使用開始之前是否具有次要含義有關(guān)。一些涉嫌侵權(quán)的使用發(fā)生在調(diào)查前近十年。法院指出，在第一次侵權(quán)使用后的五年內(nèi)進行的調(diào)查可能與評估次要含義有關(guān)。

奧馬爾法官（O'Malley）同意小組對注冊商標所提供的證據(jù)推定的適用，但她批評了其意見的廣泛性。O'Malley法官認為，無需就全明星商業(yè)外觀注冊的有效性做出裁決來解決此案，因為（1）訴訟中的某些侵權(quán)人已違約，因此從未質(zhì)疑Converse商業(yè)外觀的有效性，或（2）所有其他侵權(quán)者在全明星商業(yè)外觀注冊之前就已經(jīng)開始使用，這意味著他們對注冊商標的侵權(quán)不承擔任何責任。奧馬利（O'Malley）認為，唯一相關(guān)的問題是，從每一次首次被指控的侵權(quán)使用開始，匡威是否可以確立獲得的獨特性。

實踐注釋：該意見對商標法具有廣泛的含義。根據(jù)該意見的理由，在商標或商業(yè)外觀侵權(quán)訴訟中，如果在該注冊之前開始使用侵權(quán)者，則該注冊商標的所有人不享有該注冊的任何證據(jù)推定。因此，例如，如果所指控的侵權(quán)行為發(fā)生在原告獲得注冊之前，原告將需要證明其商業(yè)外觀不起作用。

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